国际特许的法律适用一_北京特许经营律师网

国际特许的法律适用一

来源：北京特许经营律师网作者：北京特许经营律师网时间：2018-06-24

所谓“国际特许”就是外国企业（《条例》在特许人主体上排除经济组织或个人）通过直接特许或区域特许的方式对中国内地企业、经济组织或个人进行特许授权的经营活动。长期以来，由于没有类似本条例的有关特许经营的特别法律规定，使得国际特许经营活动在中国内地泛滥成灾，国际特许经营展上鱼目混珠，加盟商深受其害。
国际特许通常以“跨境交付”和“商业存在”两种方式进行，这两种方式的特许经营活动过程，如以下设例所示：
设例1：A是一家在美国注册的公司，B是在中国注册的公司，C、D是中国公民，A直接授权B、C、D为加盟商，并收取特许经营费。
设例2：A是一家在比利时注册的公司，B是一家在中国注册的公司。A授权B为其在中国的区域特许商（Master Franchisee），通过B在中国范围内进行再特许（sub-franchisee）活动。
设例3：A是一家在法国注册的公司，B是在中国注册的公司，C是中国经济组织，D是中国公民，A授权 B为拥有非独占权的中国地区总分销商，同时直接向C、D进行特许授权，并收取特许经营费。
以上设例中，外国企业直接与中国内地企业、经济组织或个人签订特许经营合同进行特许授权的方式称为“跨境交付”，中国特许行业称其为“跨境特许”。而外国企业与中国内地企业、经济组织或个人签订区域特许协议，由中国区域特许人进行再特许的活动，实际上也是一种“商业存在”的方式。
之所以这样说，是因为主张国际特许是“跨境交付”的合法论者，人为地将特许经营合同割裂为签订与实际履行的两个阶段，认为“跨境特许”只是合同式授权，不存在“商业存在”的实际内容，因而可以不受中国法律法规、政府规章有关外商从事特许经营活动的限制。但是，事实上，特许经营活动具有实践性、持续性、地域性等特点，仅凭交付合同标的内容——经营模式、技术，是无法实现特许经营目标的，更无法全面履行特许经营合同。
同时，采取“跨境交付”方式的特许人在中国内地并没有实际经营，加盟商很难判断购买的特许经营权所包含的经营模式、专有技术能否经得住本土的考验，加之身在国外的特许人很难为加盟商提供系统的培训和持续的物流、经营指导等支持，更多的是收了特许权费后完事，所以加盟失败的事例屡见不鲜。
因此，以“跨境交付”为理由，意图规避中国有关“商业存在”市场准入规定而尝试进行特许经营活动，很难规避潜在的法律风险。

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